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2020/4/30 15:59:49

[原创]“抢章夺权”,李国庆能否如愿夺回当当网控制权?

        事件背景:

李国庆和俞渝的离婚风波尚未平息,两人关于当当网控制权之争又起波澜。2020426日,多家媒体报道称,当当网创始人李国庆带领四人闯入当当网办公区,抢走几十枚公章、财务章,上演了一场抢章夺权的戏码。随后,当当网发布声明确认了此事,称已经报警,并宣布李国庆等人抢走11枚公司章和36枚财务章当即作废。

下面我们经邦国际·经焱咨询以专业的顶层设计与股权激励辅导机构的角度对李国庆此次“抢章夺权”进行分析:

李国庆的“抢章夺权”之路:

2020426日下午,李国庆以北京当当科文电子商务有限公司(当当网的最上层公司)的名义发了两份公告和一封《告当当网全体员工书》。根据李国庆发布的《告当当网全体员工书》,李国庆认为自己抢章是“接管”当当的正当行为。

师出之名:

  1. 俞渝拒绝向股东披露经审计的财务报表,公司连续5年盈利也不分红,已严重违反公司法。——李国庆计划拿出201930%的利润来分红,近期将作出安排。
  2. 当当从美国私有化退市,有60多位员工出资成为股东,但俞渝不承认员工出资,企图取消员工持股,并逼迫部分持股员工辞职退股
  3. 当当在疫情开始后,发生了100多人次的裁员事件。李国庆将终止以开除、辞退、优化等方式的人事流程。

夺权依据:

李国庆称,在当当的股权结构中,李国庆先生与俞渝女士婚烟关系存续期间合计持股91.71%,基于夫妻关系存续期间夫妻财产共有原则,李国庆先生目前实际持股45.855%,公司其余股东天津骞程企业管理咨询合伙企业(有限合伙)、天津微量企业管理管询合伙企业(有限合伙)均支持李国庆先生。因此,李国庆先生目前实际获得53.87%的支持。

夺权形式:

召开临时股东会,形成股东会决议。在告员工书中李国庆表示,“作为当当公司创始人及控股股东,李国庆先生已于2020424日依法召开临时股东会,并作出决议。”

夺权内容:

临时股东会决议,通过如下事项:

1、执行董事制改为董事会制,扶正李国庆控制权地位

公司依法成立董事会,由李国庆、俞渝、潘跃新、张巍、陈立均担任董事,同时通过新的《公司章程》。同日,公司依法召开了第一届董事会第一次会议,选举李国庆先生为董事长与总经理。 李国庆先生作为当当公司的董事长、法定代表人以及总经理,有权依法全面接管公司,负责公司的经营管理。

2、“罢免”俞渝控制权和管理权地位

2020424日起,俞渝女士不再担任当当公司执行董事、法定代表人及总经理,选举其为董事,只为保护其股东权利及合法利益。俞渝女士无权在当当公司行使任何职权,无权向当当公司员工发出任何指示,无权代表当当公司对外作出任何意思表示或行为。

 

上面说的都是李国庆做的一系列动作,那么,从法理和我们的实践来讲,李国庆先生能否实现夺权呢?

一:支持李国庆夺权的股权当中的表决权比例难以立足

李国庆最终能否“夺权”成功,取决于股东会决议是否合法有效。这涉及到公司法和婚姻法的复杂问题。

股权是一种兼具人身权和财产权的综合性权利,如表决权、分红权等。虽然李国庆与俞渝在夫妻关系存续期间共同投资设立了公司,根据婚姻法,两人的股权应为夫妻共同财产。但是,就公司事务的管理方面,如表决权,因不属于财产范围,应以公司法为依据。夫妻二人在公司持股,如果每人名下都有股份,那么每人按照名下记载的股份数,享有表决权。表决中,一方不能使用另一方的股权。离婚以后,股份和股权是完全分开的。

这份股东会决议很可能会被认定为无效。

点二:李国庆召开的临时股东会程序可能存在瑕疵

《公司法》规定,“代表十分之一以上表决权的股东,三分之一以上的董事,监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的,应当召开临时会议”。李国庆持有的当当股权为27.51%,因此其有权召开临时股东会。

但是,临时股东会的召开要遵守一定的程序。比如召集的形式,以及是否按照章程通知各股东,表决是否有效等。公司法规定,“会议召开十五日前通知各股东;股东会会议由股东按照出资比例行使表决权;股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议,以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议,必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外”。

虽然没看到当当公司章程,但是,根据公司法的规定,基本可以判断李国庆召开股东会的程序不符合公司章程,选举董事的程序不符合公司章程,因此产生的董事会决议也不合法。

根据《中华人民共和国公司法》第二十二条规定,公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程,或者决议内容违反公司章程的,股东可以自决议作出之日起六十日内,请求人民法院撤销。

三:修改公司章程决议无效

公司法第四十三条规定修改公司章程必须由公司三分之二表决权以上的股东通过,李国庆制作的《决议》表决权不足三分之二,所以决议无效。现在从工商登记上看,俞渝的股权比例为64.2%,则剩余的最高也只有35.8%,因此无法形成有效的修改章程表决。

四:抢到公章也难以实现夺权

在短期内拿到公章是有意义的,因为在公章还没作废、没挂失的时候,公章还能代表公司。但从实际来看抢公章的意义不大,因为公章可以作废后重新刻。 如此大张旗鼓地抢得了如此多的公章,当当网也迅速做出了公告,并且报了警,再去通过公章实现自己的诉求就很难了。

因此,基于现在的材料来看,李国庆很难通过此次的“抢章夺权”行动,达到重夺当当控制权的目的。

但是,有没有转机呢?答案是有可能,突破点在当当的公司章程的约定方面是否有利于李国庆先生的特殊约定。

相对于标准版的公司章程,如果当当公司章程有特殊约定,则就相应地存在以下几个特殊的变数。

变数一:表决权约定

股权代表两个最重要的权利:财产和表决权。财产权按照李国庆和俞渝各一半,但股东的表决权按登记的股权和公司章程计算。 如果采用标准版公司章程,则俞渝持股64.2%,就是有64.2%的投票表决权,这样,李国庆是没办法实现夺权的。如果没有采用标准版公司章程,则各种可能都是存在的,比如阿里、京东的AB股制度,也可以在有限公司章程里面进行特殊的约定。如果李国庆有这方面的约定,那绝对可以力挽狂澜。(但据小编的推断,要是有的话李国庆先生也不至于这么晚都没用上)

变数二:控制股东会进而修改章程,或者章程另有约定

如果采用标准版公司章程,董事选举由股东会决定,则李国庆还是无可奈何。如果在前面的表决权有特殊约定的前提下李国庆控制了股东会,则其还是可以实现改选董事的目标的。同时还有一种可能,就是不采用标准版的公司章程,公司章程对董事会以及董事长的特殊约定,比如国美的黄光裕的特殊约定。这可是各种可能性都有的!

当当控制权之争愈演愈烈,作为长期服务在公司股权布局、股权激励领域的机构,热闹之余我们也得出一定警示。当当缘何会走到当前境地肯定有多重复杂因素,但说到底,李国庆和俞渝是婚姻的伙伴、事业的合伙人。从合伙人角度来看,我们认为对以下几个方面,对当当的事件进行深刻反思:

1.无共识。两大合伙人一个搞当当,一个搞早晚读书,对公司发展大方向见识不同,意见不一。

2.无共治。一方面李国庆摔杯子,抢公章,以暴力代替法制;另一方面,在这么大的公司中不设董事会,只设一个执行董事,更多还是独治、寡治,不是共治。疫情事件可以说是一种意外,但也侧面反映了共同治理的必要性。

3.无共享。五年不分红,侵害小股东利益。天下熙熙皆为利来,天下攘攘皆为利往,短时间的不分红可以理解,长时间一直不分则难免会引起矛盾。

4.无共创。老婆辛苦,老公鬼混。狗血的剧情,我们很难完全明晰,但是俩合伙人在初期共创的基础上当当发展态势良好,中间则错失发展良机,进而退市则从另一个角度诠释了共创的重要性。

5.无共担。形势不好,就裁员。若真如李国庆所说,当当网不承认员工出资,企图取消员工持股,并逼迫部分持股员工辞职退股的事实属实,那么还真没体现共担的精神。

经邦国际·经焱咨询认为,一个有生命力和竞争力的合伙人组织一定要搭建“五共”体系:共识、共治、共担、共创、共享!

 

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